Конвертируемый заем – это особый вид займа, при котором кредитор (заимодавец) вправе вместо возврата денежных средств и процентов потребовать получения доли или акций компании-должника. В российском праве подобный инструмент регулируется Законом об ООО и Законом об АО и имеет свои особенности применения в отношении ООО и непубличных АО. Рассмотрим основные преимущества и недостатки такого механизма подробнее.
Что такое конвертируемый заем
Конвертируемый заем по российскому законодательству позволяет заимодавцу заменить возврат займа и процентов получением акций (долей) в компании-заемщике. Это происходит при наступлении определенных условий, согласованных сторонами в договоре (ст. 19.1 Закона об ООО, ст. 32.3 Закона об АО).
Конвертация займа возможна:
- В ООО – путем увеличения уставного капитала, увеличения номинальной стоимости доли участника или приобретения доли третьим лицом.
- В непубличном АО – путем размещения дополнительных акций определённой категории в пользу заимодавца.
Однако законом установлен ряд исключений для заемщиков: так, например, кредитные организации (банки) не могут выступать заемщиками по таким договорам.
Преимущества конвертируемого займа
1. Альтернатива прямому инвестированию
Конвертируемый заем – это инструмент, который предоставляет гибкость кредитору. Он позволяет принять решение об инвестировании (получении доли или акций) после того, как будут достигнуты или не достигнуты заранее оговоренные показатели или сроки.
2. Снижение рисков инвестора
Заимодавец может контролировать риски, поскольку имеет право получить долю в компании только после того, как заемщик докажет свою финансовую стабильность или достигнет оговоренных целей. До этого момента заимодавец сохраняет статус кредитора, имея возможность вернуть денежные средства вместо конвертации.
3. Возможность привлечь стратегического инвестора
Для компаний-заемщиков конвертируемый заем – удобный механизм привлечения финансирования от инвесторов, которые заинтересованы в долевом участии, но пока не готовы сразу входить в капитал заемщика. Возможность конвертации привлекает инвесторов, которые в перспективе хотели бы приобрести долю, но хотят сначала оценить перспективы компании.
4. Оптимизация долговой нагрузки заемщика
При конвертации заем переходит из пассива (долга) в собственный капитал компании. Это помогает улучшить показатели баланса компании и снизить ее долговую нагрузку, тем самым облегчая привлечение нового финансирования и улучшая финансовое состояние заемщика.
Недостатки конвертируемого займа
1. Сложная процедура оформления
Конвертируемый заем требует соблюдения ряда формальных процедур:
- необходимо получить единогласное предварительное согласие всех участников ООО или акционеров непубличного АО;
- обязательна нотариальная форма договора (для ООО);
- сведения о договоре обязательно регистрируются в ЕГРЮЛ;
- требуется соблюсти сроки и правила предъявления требований о конвертации.
2. Риск размывания долей текущих участников
Если договором предусмотрено приобретение доли или акций третьими лицами, при конвертации доли существующих участников могут значительно уменьшиться (произойти размывание). Это может вызвать конфликты среди первоначальных участников или акционеров компании.
3. Ограничения по субъектам займа
Российское законодательство содержит ограничения для заемщиков: конвертируемый заем не доступен банкам и ряду некредитных финансовых организаций. Это значительно ограничивает применение механизма в финансовом секторе.
4. Возможные споры и судебные разбирательства
Если заемщик не согласен с выполнением условий конвертации, может возникнуть спор, приводящий к судебным разбирательствам. В частности, предусмотрено право заемщика представлять возражения против требований о конвертации займа в капитал. Это потенциальный источник конфликтов и издержек для всех сторон сделки.
Конвертация займа в ООО
Чтобы оформить конвертируемый заем в ООО:
- необходимо единогласное решение всех участников о заключении договора и увеличении уставного капитала;
- договор обязательно удостоверяется нотариально и регистрируется в ЕГРЮЛ;
- заимодавец предъявляет требования нотариусу в установленный срок, нотариус уведомляет общество, которое вправе представить возражения.
Если общество возражает, дело может дойти до судебного разбирательства, решение которого станет основанием для регистрации изменений в уставе и ЕГРЮЛ.
Конвертация займа в непубличном АО
Особенности для непубличных АО:
- необходимо единогласное решение акционеров;
- требуется зарегистрировать дополнительный выпуск акций, которые будут размещаться в пользу заимодавца;
- заимодавец предъявляет требование держателю реестра;
- в случае возражений общества процедура может также завершиться в суде.
Заключение
Конвертируемый заем – удобный инструмент финансирования с рядом преимуществ, таких как гибкость инвестирования и снижение финансовых рисков. Однако он сопровождается существенными минусами в виде сложных и дорогостоящих юридических процедур, возможности конфликтов между сторонами и ограничениями в применении.
Таким образом, сторонам сделки рекомендуется детально оценивать риски и преимущества конвертируемого займа и соблюдать все формальные требования закона, чтобы минимизировать потенциальные риски.
